本報記者 聶國春

　　2012年，曹先生在廣發(fā)銀行上海金山支行花130萬元購買了一款“銀行理財”產(chǎn)品，沒想到卻是該行代銷的私募基金產(chǎn)品。為此，曹先生將該支行訴至法院。近日，上海金融法院對該案作出終審判決，判定廣發(fā)銀行金山支行“負有過錯”，同時駁回了曹先生要求該行賠償損失的訴訟請求。

　　曹先生購買的是銀行理財產(chǎn)品還是私募基金產(chǎn)品？廣發(fā)銀行金山支行存在哪些過錯，卻不用承擔賠償責任呢？

　　130萬元“理財”變私募

　　曹先生訴稱，2012年7月，廣發(fā)銀行金山支行的工作人員周某告訴他，該行內(nèi)部有一款專門針對VIP客戶的“理財”產(chǎn)品。在該行柜臺處，周某介紹稱“該產(chǎn)品復合收益率達到60%—70%，每年有90%強制分紅，三年返本，七年到期返回全部收益”。

　　在周某的指導下，曹先生當場在廣發(fā)銀行金山支行開卡并購買了110萬元本金的“理財”產(chǎn)品，并依照周某要求在若干空白A4紙上簽字，但未填寫日期。此后，曹先生又購買了20萬元該款“理財”產(chǎn)品。

　　沒想到的是，在購買了上述“理財”產(chǎn)品后，曹先生竟然成為了中金魯合創(chuàng)業(yè)投資中心的有限合伙人，持股比例為1.84%，認繳出資額為130萬元。

　　對此，曹先生在起訴書中堅稱：“在購買過程中，銀行工作人員從未告知該產(chǎn)品系私募基金產(chǎn)品，我自始至終認為該產(chǎn)品是廣發(fā)銀行金山支行發(fā)行的理財產(chǎn)品?！?/p>

　　法院認定銀行有過錯

　　2019年8月，因產(chǎn)品到期無法贖回，曹先生將廣發(fā)銀行金山支行訴至法院。曹先生要求廣發(fā)銀行金山支行賠償本金130萬元，并按年化復合收益率71%賠償收益損失646.1萬元，但并未得到一審法院的支持。曹先生提起上訴，要求改判該銀行支付本金130萬元，并按照年化利率15%賠償損失。

　　上海金融法院認為，該案系一起由個人投資者在銀行網(wǎng)點認購私募股權基金所引發(fā)的糾紛。曹先生堅持認為其購買的是廣發(fā)銀行發(fā)行的理財產(chǎn)品，但未就該主張?zhí)峁┤魏巫C據(jù)予以佐證，且當年6月曹先生參加過銀行就涉案產(chǎn)品組織的推介會，對該產(chǎn)品應該有個大體的認識。此外，曹先生在兩次轉賬用途中均注明“出資”，當屬明知并履行了出資義務。因此，法院對曹先生的上述主張不予采信。

　　在明確了涉案產(chǎn)品的性質(zhì)后，上海金融法院認為該案的另一個焦點是：廣發(fā)銀行金山支行是否存在代為推介銷售的行為？如有，則在上述環(huán)節(jié)中是否負有過錯？

　　據(jù)了解，私募投資基金直至2013年6月1日方納入《證券投資基金法》的適用范圍，而《私募投資基金監(jiān)督管理辦法》亦于2014年8月21日才頒布施行。也就是說，本案代銷事實發(fā)生時，國內(nèi)尚沒有法律法規(guī)及規(guī)范性文件對銀行銷售私募基金產(chǎn)品的行為作出明確規(guī)定。廣發(fā)銀行金山支行也辯稱，當時沒有適當性義務的規(guī)定，適當性義務不應具有溯及力。

　　不過，上海金融法院認為，當時雖然對私募基金產(chǎn)品沒有法規(guī)約束，但對公募基金已經(jīng)有明確的監(jiān)管要求，考慮到私募基金相較于公募投資基金具有更高的投資風險，廣發(fā)銀行金山支行在代銷時應當本著“投資人利益優(yōu)先”的原則，以審慎的態(tài)度，客觀全面地履行告知說明義務及風險提示義務，嚴格貫徹“了解你的客戶”的原則，對客戶的財務狀況、風險認知和承受能力進行充分了解和評估，并以此為基礎，把適合的產(chǎn)品賣給合適的投資人。

　　最終，上海金融法院認定廣發(fā)銀行金山支行系涉案產(chǎn)品“代銷機構”的事實，廣發(fā)銀行金山支行未對投資人進行風險承受能力評估且未妥善保管業(yè)務資料，負有過錯。

　　廣發(fā)銀行因侵權被通報

　　《中國消費者報》記者注意到，在2019年8月產(chǎn)品到期無法兌付后，曹先生等十多名投資者向中國銀行保險監(jiān)督管理委員會等監(jiān)管機構投訴。2019年10月，上海銀保監(jiān)局作出答復稱，經(jīng)核查，廣發(fā)銀行上海分行在相關業(yè)務辦理中存在未妥善保存客戶相關記錄、未對所涉全部客戶進行風險測評、允許客戶在合同有關文件的空白頁上簽字等問題。

　　2019年11月，銀保監(jiān)會消費者權益保護局發(fā)布的《關于易安財險、廣發(fā)銀行侵害消費者權益案例的通報》指出，廣發(fā)銀行2012年代銷私募股權基金產(chǎn)品于2019年8月到期，因無法如期收回投資本金及收益引發(fā)消費者投訴。經(jīng)查，廣發(fā)銀行存在5個方面侵害消費者權益的行為：一是未按照監(jiān)管要求，對客戶進行風險承受能力評估。二是未按照監(jiān)管要求，妥善保管推介過程文件資料。三是在對內(nèi)推介培訓材料中，未提及并分析基金產(chǎn)品可能對該行以及投資人產(chǎn)生的風險。四是在準入環(huán)節(jié)未能嚴格執(zhí)行產(chǎn)品方案相關要求。五是在推介環(huán)節(jié)未按照制定的產(chǎn)品方案完全落實相關履職工作。

　　銀保監(jiān)會消保局指出，上述行為嚴重侵害了消費者的知情權、公平交易權、依法求償權等基本權利，損害了消費者合法權益。

　　誰來承擔客戶損失

　　在上訴書中，曹先生要求廣發(fā)銀行金山支行賠償本金130萬元及利息損失(以年化15%計)。廣發(fā)銀行既然存在過錯，是否要賠償呢？

　　廣發(fā)銀行認為，涉案私募股權基金已決定將經(jīng)營期限變更至2032年，目前尚正常存續(xù)，涉案基金運行狀況向好，在沒有清算的情況下，曹先生是否有損失、損失金額多少尚未確定，曹先生無權主張本金及收益損失。

　　上海金融法院認為，涉案基金未經(jīng)曹先生同意變更經(jīng)營期限無效，應認定產(chǎn)品已于2019年8月到期。不過，該基金近三年內(nèi)可分配資產(chǎn)逐年增長，未來發(fā)展前景向好。在中金魯合尚未清算的情況下，曹先生清算后所持有的股權份額是盈利還是虧損以及盈虧的程度等，均處于不能確定的狀態(tài)。因此，目前尚無法推定曹先生的投資損失已經(jīng)實際產(chǎn)生，其訴求法院也不能支持。

　　北京兩高律師事務所律師董正偉在接受《中國消費者報》記者采訪時表示，曹先生以金融委托理財合同糾紛為由起訴，委托關系中受托人責任大，而購買基金屬于投資理財，個人要承擔投資失敗風險，當案由與訴訟證據(jù)和法院查明的事實不一致時，可能會被駁回。法院認定銀行存在過錯，但這種過錯并不是曹先生購買基金虧損的直接原因，因此銀行是否應該賠償還需要原告提交更多的證據(jù)。

　　董正偉建議，曹先生等購買了同款產(chǎn)品的消費者應該先要求基金管理人對到期基金進行清算，確定基金虧損多少后再起訴索賠。