保薦業(yè)務自律新規(guī)細化券商責權利邊界 投行：利于優(yōu)化業(yè)務重心 提高保薦質量

　　本報記者 昌校宇

　　監(jiān)管層面正著力加強券商投行業(yè)務執(zhí)業(yè)專業(yè)標準建設。

　　6月17日，中國證券業(yè)協(xié)會(以下簡稱“中證協(xié)”)發(fā)布《證券公司首次公開發(fā)行股票并上市保薦業(yè)務工作底稿目錄細則》和《注冊制下保薦協(xié)議(示范文本)》(以下簡稱《保薦協(xié)議》)《證券業(yè)務示范實踐第3號——保薦人盡職調查》(以下簡稱《盡職調查示范實踐》)等三項自律規(guī)則。

　　投行內部人士對《證券日報》記者表示，三項自律規(guī)則的推出，有利于券商投行將工作重心逐漸轉向結構優(yōu)化調整，重點聚焦保薦業(yè)務質量，根據發(fā)行人情況和需求協(xié)商引導擬上市板塊。

　　為判斷券商是否盡責

　　提供行業(yè)標準與參照

　　中證協(xié)表示，隨著注冊制改革的深入，行業(yè)機構對業(yè)務標準、業(yè)務規(guī)范的需求在不斷加大，希望樹立一個“怎么做好”“怎么做對”的標桿和示范。

　　“只有通過規(guī)則制度明確業(yè)務標準化動作，才能為券商投行在執(zhí)業(yè)過程中落實及細化責任和義務，三項自律規(guī)則的推出，在為券商投行執(zhí)業(yè)設置‘防火墻’的同時，也進行了一定程度的‘減負’?！北本┦凶C信律師事務所首席合伙人季境博士對《證券日報》記者表示，具體來看，《盡職調查示范實踐》對于合理信賴的相關安排，旨在明晰券商及各中介機構之間的權責，尤其在一些重大財務核查工作上，券商應秉持核查驗證與合理信賴的原則。同時，《保薦協(xié)議》明確了發(fā)行人第一責任人職責，也意在實現(xiàn)關鍵少數權利義務的對等。

　　華東政法大學國際金融法律學院法學教授鄭彧對《證券日報》記者表示，在我國《證券法》演進過程中，中介機構的法律責任不斷加重，逐漸建立起了以過錯推定為基礎的連帶責任方式。這雖有助于壓實券商在保薦項目過程中的責任，但基于中介機構本身調查能力、調查手段、專業(yè)范圍等方面的局限性，也會跟證券市場運行邏輯產生沖突，顯示出不合理的另一面。在此背景下，《最高人民法院關于審理證券市場虛假陳述侵權民事賠償案件的若干規(guī)定》于今年1月21日頒布后，對于過錯推定中的“過錯”進行了類型化的劃分，區(qū)分了中介機構在執(zhí)業(yè)過程中“特別注意義務”和“一般注意義務”的不同。

　　鄭彧同時表示，本次中證協(xié)發(fā)布的三項自律規(guī)則其實是在總結業(yè)界經驗和監(jiān)管要求的基礎上，針對券商執(zhí)業(yè)過程中這些注意義務具體表現(xiàn)的提煉和總結。其意義在于給未來判斷券商是否充分履職盡職提供了一個行業(yè)上的標準和參照。但應該強調的是，這些指引的“減負”只是確保券商在行為準則上符合行業(yè)的慣例和要求，并不是形成券商的“有限責任”，如果券商違反證券法的要求，構成新虛假陳述民事責任的認定要求，還是要承擔連帶責任，這點并無區(qū)別。

　　細化合理信賴標準

　　對券商指導性較強

　　《盡職調查示范實踐》充分體現(xiàn)了合理信賴、重要性等理念，明確保薦人在履行五方面審慎核查義務、進行必要調查和復核的基礎上，可以合理信賴發(fā)行人申請文件、證券發(fā)行募集文件中由會計師事務所、律師事務所等證券服務機構出具專業(yè)意見的內容。

　　“對于合理信賴的相關安排，充分考慮到券商壓力較大的現(xiàn)實問題，初衷或因避免重復勞動?！蔽髂系貐^(qū)某券商投行人員向《證券日報》記者介紹，當前，券商投行保薦工作很多時候仍需將保薦機構、會計師事務所和律師事務所等責任“一肩挑”，導致一旦出現(xiàn)問題，各參與中介機構的責任無法厘清。

　　上述投行人員進一步介紹，一方面，或由于部分券商保代或項目組確實能力不夠，甚至可能與發(fā)行人串通包裝項目；另一方面，也可能因其他中介機構未盡職盡責，工作粗糙，亦或有發(fā)行人故意隱瞞偽造，這些風險一般都需要券商判斷，甚至承擔責任。

　　該投行人員認為，上述規(guī)則或在一定程度上為券商“減負”，但具體還要看監(jiān)管機構對于責任的認定和對規(guī)則的執(zhí)行。

　　“各中介機構歸位盡責是政策目的。”資深投行人士王驥躍在接受《證券日報》記者采訪時認為，原規(guī)則下，券商不能利用其他中介機構的工作成果，所有重要事項都得自己核一遍。新規(guī)則下，對券商利用其他中介機構的工作成果做了規(guī)范，在符合規(guī)范要求的情況下，可以合理信賴其他中介機構的意見。

　　華北地區(qū)某券商投行內部人士認為，《盡職調查示范實踐》結合現(xiàn)有的與板塊定位相關的規(guī)定和審核實踐，總結了保薦人在核查發(fā)行人是否符合擬申報板塊定位可以采取的核查方法，有利于多層次資本市場的健康發(fā)展。

　　華北地區(qū)某券商投行內部人士認為，合理信賴的相關安排，可以讓券商更有精力根據發(fā)行人的具體情況和需求與發(fā)行人一起初步協(xié)商擬上市板塊，并對發(fā)行人是否符合板塊定位進行初步的盡職調查和判斷。

　　券商責權利更明晰

　　關鍵少數權利義務對等

　　《保薦協(xié)議》明確，在以信息披露為核心的注冊制下，壓實保薦機構等中介機構看門人責任，提高中介機構執(zhí)業(yè)質量，需要發(fā)行人及其控股股東、實際控制人、保薦機構，以及律師事務所、會計師事務所等其他中介機構對保薦業(yè)務中各方的權利、義務達成共識，明確責任邊界。

　　“以往券商投行業(yè)務人員在參與IPO項目時，會遇到發(fā)行人控股股東、實際控制人不配合或溝通費勁的情況，有些關鍵少數為了公司順利上市，會選擇隱藏一些棘手問題或干脆不配合提供資料?！奔揪痴J為，上述規(guī)則明確了第一責任人職責及券商和各中介機構的責任范圍，將會有利于發(fā)行人與服務機構之間的配合度提升。

　　前述投行內部人士坦言，“在實踐中，確實有小部分發(fā)行人的控股股東、實際控制人因嫌麻煩或出于個人利益考慮，不愿意按券商提供的嚴苛方案操作；但多數關鍵少數還是比較配合的，尤其是在相關規(guī)則對他們的責任更加明確后，他們權衡利弊后還是愿意更加規(guī)范地操作?！?/p>

　　不過，在王驥躍看來，實踐中，時常出現(xiàn)中介機構的責任遠大于發(fā)行人及其控股股東、實際控制人的情況。此外，過錯責任劃分的問題，也存在客觀困難，各中介機構之間的責任比例如何劃分，暫時沒有一個明確標準。上述規(guī)則的推出，或對此有所改變。

　　此外，《保薦協(xié)議》提到，考慮到注冊制板塊已不強制要求保薦機構出具先行賠付承諾，示范文本在附件補充發(fā)行人控股股東、實際控制人作出先行賠付承諾的可選條款，引導保薦機構與發(fā)行人控股股東、實際控制人就先行賠付主體進行協(xié)商。

　　鄭彧認為，就每一位發(fā)行人而言，其自身對我國證券市場發(fā)展暴露的問題、監(jiān)管的態(tài)度認識并不統(tǒng)一。部分發(fā)行人控股股東、實際控制人在項目上市準備過程中會對先行賠付的要求存在想法甚至抵觸情形。而示范合同使得券商在保薦服務過程中，更容易向發(fā)行人及其控股股東、實際控制人解釋證券法的要求。通過示范合同解釋有關保薦要求和權利、義務分配不是券商個體的要求，而是全行業(yè)共同遵守的要求。（證券日報）